案例选读||馅饼不能随便“捡”,“捡馅饼”可能获刑
“馅饼”?
近年来
由于贪图便宜
捡到他人物品没及时归还的事件频有发生
而这类行为不仅违背道德而且违法
甚至会涉嫌犯罪
男子捡到银行卡取款8万元领刑5年
2013年某日傍晚，在某小区外溜弯转悠的张某，无意中发现一个塑料袋，捡起来一看，里面有张银行卡和一张写有6个数字的纸条等物品。之后，张某拿着银行卡到附近一自动取款机前，试着将6位数输入到密码框，密码居然是对的。欣喜之后，张某分多次提取现金8万元。没几天，张某将这8万元挥霍。而年近8旬的老人钱某某直到案发后的第五日才报案。结果，张某被警方抓获，最终因犯信用卡诈骗罪，。
女子在机场“捡”手机被刑事拘留
2016年某日，身为一国企高级管理人员的李某，欲从南京禄口国际机场飞往泰国度假。在候机时，发现边上桌上有一只iPhone 6s手机（经鉴定，价值人民币5400元），过了几分钟，无人问津，便捡走关机。后失主报案。经侦查，李某在回国后被警方抓获归案，以涉嫌盗窃罪被刑事拘留，后被取保候审，被判处罚金人民币二千元。
1、信用卡诈骗罪 ：有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，，并处五万元以上五十万元以下罚金。
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪（盗窃罪）处罚。”
2、盗窃罪 ：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，、拘役或者管制，并处或者单处罚金。
3、侵占罪 ： 将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，、拘役或者罚金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。
本条罪，告诉的才处理。 数额较大，立案标准为1万元。
案件评析
在此类行为中又该如何区分罪与非罪呢？关键在于上述案例中银行卡和iPhone6s手机到底是不是遗忘物。
首先来分析一下那张银行卡。对于张某捡到的这张银行卡是失主遗失物是没有异议的，也好理解，但对于卡内的资金是不是遗忘物就另当别论了。打个通俗的比喻，那张银行卡就像门钥匙，卡内的资金就是室内物品。不能说捡到人家门钥匙，就可以开门取物品、暂住吧。这一点通俗易懂。张某持捡来的银行卡取款，就属于冒用他人信用卡，数额较大的，就构成犯罪了！
其次再来分析一下那只iPhone6s手机到底是不是遗忘物。
民法上的占有是指人对财物事实上支配、管理的状态。可以是事实上占有，也可以是观念上占有。刑法上的占有是比民法上的占有更为现实的概念，也就是说刑法上的占有必须是事实的、现实的占有，而不能只是观念上占有，但并不以实际上掌握财物为必要。
明显属于他人所有的，属于他人支配、管理的财物，即使他人短暂离开或者短暂遗忘，但财物仍处于他人支配力所能及的范围，也应认定为他人占有。本案中，特定场所的财物，主人丧失占有，便转化为场所管理者占有（这种占有是一种法律上的拟制，不要求管理者认识到这种变化）。
综上不难得出结论：那只iPhone6s手机不属于遗忘物，仍处他人占有状态。即机主占有或是场所管理者占有。此时第三人将财物变成自己占有，构成盗窃罪。
常明支招
一、捡到物品者怎样做才合法？
在知道失主的情况下，应当及时与失主取得联系并将物品归还失主；如果不知道失主身份及联系方式的，可以采取张贴广告、登报等方式告知失主，拾捡人有权要求失主支付其为此支付的相关费用，失主也有义务支付；如果通过各种方式仍然无法查清失主的情况下，拾捡人应当主动上交有关部门，可以向附近的公安机关、民政机关等行政机关上交，再由有关部门找寻失主。
二、失主如何才能安全而及时要回丢失的钱物品？
如果丢失了像案例中1提到的银行卡、信用卡之类的物品，在钱款未被他人取走的情况下应当及时向银行挂失，防止他人冒领。如果钱款已被他人取走，首先应当及时向公安机关报案。由公安机关依法查明拾捡人，及时追回丢失物，挽回损失。其次，建议失主发布公告或通告广播电台、电视台，告知失主的相关信息，以便捡拾人能够及时与失主取得联系并归还。总之，失主应当第一时间保留证据，具体应当保留相关丢失财物的时间、地点、物品特征、见证人、关联线索等物证或书证，确定丢失的财物、证明他人捡到财务的凭证等证据，。在知道拾捡人的情况下，应当与对方取得联系并进行交涉，如果交涉失败，。
拾捡者如果将拾捡物不归还，不仅要受到道德的谴责，而且会承担民事责任，甚至将会被追究其刑事责任。
胡阿胜
江苏常明律师事务所（实习）律师
中国共产党员，；
1987年8月至2017年4月，，民警、副所长、所长等；
2017年4月至今，江苏常明律师事务所（实习）律师。
